2019年新設合并公司的債務承擔問題

吸收合并中被吸收的企業債務由存續企業承擔，司法解釋第31條作了規定，新設合并中合并的方的債務由新設企業承擔，這是本條解釋的規定。

　　其法律依據是《中華人民共和國民法通則》第四十四條、《中華人民共和國合同法》第九十條。與吸收合并相比，新設合并中的股東都是新股東，如果合并各方均是股份公司，通常通過各方協議相互折算股份價值，交換持股實現新設合并，比如康柏與惠普的合并。新設和別的法律限制比吸收合并多，一般不采用新設合并，而有選擇性地確定存續公司，將新設合并按照吸收合并處理。

　　需要注意的問題：

　　1、與吸收合并不同的是，新設合并沒有規定與司法解釋第32條相同的債務轉移原則的例外，因此在司法實踐中要特別避免以司法解釋第32條免除新設合并中隱瞞或者遺漏的債務。從合并的本質來說，新設合并和吸收合并是相同，應當適用相同規則來處理相同事情，這可能是一些人不理解限制適用司法解釋第32于新設合并的理由。事實上，司法解釋第32條是對企業合并基本法律原則的例外，本身就不能擴大適用，作為例外規定，司法解釋也需要司法實踐來檢驗其社會效果的優劣。而且，司法解釋不具有法律的普遍適用性，不宜按照法律適用的類推適用原則來適用司法解釋。對于新設合并，司法解釋沒有規定在債務承擔原則上的例外，即不能類推適用司法解釋在吸收合并上規定的例外。

　　2、新設合并雖然在債務承擔上不能有例外，但也不排除合并佛可能存在隱瞞或者遺漏債務的情況。如果出現這種情形，在處理原則上應當和吸收合并一樣，即合并各方重新協議確定合并事宜，或者是重新確定合并比率，或者是支付給未隱瞞或者遺漏債務的無辜企業股東金額，即賠償，無辜一方也可以向隱瞞或者遺漏債務方行使追償權。由于合并方隱瞞重大事項導致合并無法完成或者是合并被撤銷的情況也很常見，即使是合并中止或者被撤銷，有過錯一方也應當對無過錯方產生的損失承擔賠償責任。

　　企業新設合并相關知識介紹：

　　企業新設合并的經濟形式分為橫向合并、縱向合并和混合合并：

　　橫向合并是指生產、銷售同一類型產品或提供同種服務的而處于相互直接競爭中的企業之間的合并;縱向合并指同一產業中處于不同階段而實際上相互間有買賣關系的各個企業的合并;混合合并指經營領域相互獨立無關聯的企業的合并。企業合并具有重要意義，對于企業增長來說，合并是一種比擴大生產更快的方式，可以增加廠商的規模，有利于管理者利益。

　　合并何以使合并企業獲得緊張的資源，如專利權，甚至是被合并廠商的現金、市場。避稅也是企業合并的另一好處。稅法和會計制度允許合并減少納稅，比如虧損廠商被高利廠商合并，其利潤可以在兩個廠商之間分享并可大量減少納稅義務。

　　【新設合并的兩種方式】

　　1、由新設公司以傾向資金購買部分參與合并公司的資產或股份，該部分參與合并公司的股東喪失其股東資格，剩余股東持有新設公司發行的股份，成為新設公司的股東;

　　2、新設公司發行新股，消失各公司的股份可以全部轉化為新公司的股份，成為新設公司的股東。在新設合并中，新設立的公司具有新的公司名稱，但對消失各公司的全部資產和負債概括承受。

　　【法律依據】

　　《上市公司收購管理辦法》

　　第二十三條投資者自愿選擇以要約方式收購上市公司股份的，可以向被收購公司所有股東發出收購其所持有的全部股份的要約(以下簡稱全面要約)，也可以向被收購公司所有股東發出收購其所持有的部分股份的要約(以下簡稱部分要約)。

　　第二十四條通過證券交易所的證券交易，收購人持有一個上市公司的股份達到該公司已發行股份的30%時，繼續增持股份的，應當采取要約方式進行，發出全面要約或者部分要約。

　　第二十五條收購人依照本辦法第二十三條、第二十四條、第四十七條、第五十六條的規定，以要約方式收購一個上市公司股份的，其預定收購的股份比例均不得低于該上市公司已發行股份的5%.

　　第二十六條以要約方式進行上市公司收購的，收購人應當公平對待被收購公司的所有股東。持有同一種類股份的股東應當得到同等對待。

　　第二十七條收購人為終止上市公司的上市地位而發出全面要約的，或者向中國證監會提出申請但未取得豁免而發出全面要約的，應當以現金支付收購價款;以依法可以轉讓的證券(以下簡稱證券)支付收購價款的，應當同時提供現金方式供被收購公司股東選擇。