依勞動法辭退員工之十種情形

　　辭退員工，以勞動法的專業術語來講，叫做“用人單位單方解除勞動合同”。辭退員工，不論對企業還是對員工，都是一個沉重的話題。對于大多數企業來講，辭退員工處理不當，很容易引發勞動糾紛甚至對簿公堂，對企業的正常營運產生深遠影響。因此，企業辭退員工如何在勞動法的框架范圍內進行，尤其顯得重要。

　　根據《勞動合同法》及相關規定，北京沈斌倜勞動法律師服務將企業在勞動法的框架內辭退員工分為以下十種情況，并將逐一進行講解，拋磚引玉。

勞動法下的辭退之一：試用期辭退

　　試用期辭退的法律依據為《勞動合同法》第39條，具體表現為：

　　首先，依據勞動法在試用期聶要辭退員工前提是雙方簽訂有勞動合同，且勞動合同中關于試用期的約定合法，即符合《勞動合同法》第19條的規定，勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月;勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月;三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。以完成一定工作任務為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的，不得約定試用期。試用期包含在勞動合同期限內。勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。企業如違反上述規定與員工約定試用期的，由勞動行政部門責令改正;違法約定的試用期已經履行的，由企業以員工試用期滿月工資為標準，按已經履行的超過法定試用期的期間向員工支付賠償金。

　　其次，依據勞動法在試用期內辭退員工，須證明員工不符合錄用條件。企業要證明：有明確的錄用條件;錄用條件已向員工書面明確;員工不符合錄用條件;在試用期內作出辭退決定。這四個方面均具備了，才能保證在試用期辭退員工不會出現法律風險或將法律風險降低到最小。

　　我們認為，對于具體錄用條件的制定，特別是禁忌性條件，除了應當不違反法律的強制性規定，還應當具有合理性。合理性的標準會因崗位和行業不同而有差異，建議企業在設置錄用條件條款時，可以考慮通用與特別的分別規定，如將違紀、工作態度、工作能力等規定在通用條款中，將性別、健康狀況、技能證書等規定在特別條款中，且說明這樣特別規定的原因。這樣做的好處，既可以避免違反法律，出現歧視性條款，也可以讓員工明白錄用條件的合理性，消除未被錄用者的不滿心理，避免勞動爭議的出現。制定了可靠的錄用條件，只是成功運用它的第一步，還需要制定在操作上的程序制度，包括向員工公示錄用條件(如在錄用制度中規定告知條款，詳細列明告知義務的具體執行人、告知時間等，建議告知時間放在簽訂勞動合同的同時，且要有員工簽字的知曉并表示遵守執行的說明書)，制定詳細的考核制度(如哪個部門考核，何時考核，如何考核等)，考核結束后，應及時比對考核結果和錄用條件，及時在試用期內作出處理決定等。

勞動法下的辭退之二：嚴重違紀員工的辭退

　　以嚴重違紀為由辭退員工，注意以下要點：首先應有規章制度作為依據，需要企業在員工手冊或者規章制度對嚴重違紀的情形作出明確定義并做具體列舉，這種定義和列舉同時還必須符合法律法規規定，符合人之常情。規章制度制定后，還需要按照法律規定的程序讓員工參與討論、與工會或者員工代表協商、向員工公示等。這種民主討論、協商、公示的程序必須按照法律規定的要求去做，同時還應注意保留相關的證據，以免在將來發生爭議時無法舉證說明制度已經履行了法定的制定程序。員工是否違紀需要有明確的證據來證明，企業在處理員工違紀事件時，要注意保留證據，否則會面臨敗訴的法律風險。此外，企業還應事先將辭退的理由通知工會，通知員工本人，否則將可能導致辭退永遠沒有結果，不會發生法律效力。

勞動法下的辭退之三：嚴重失職、營私舞弊，給企業利益造成重大損害的員工的辭退

勞動法下辭退嚴重失職、營私舞弊，給企業利益造成重大損害的員工

　　依此條辭退員工，必須符合兩個條件：一是嚴重失職;二是重大損失。所謂嚴重失職，企業必須能夠證明員工的職務要求是明確的，還要能夠證明員工的行為是否屬于失職，是否屬于嚴重失職。嚴重失職是指員工在履行勞動合同期間，沒有按照崗位職責履行自己的義務，違反其忠于職守、維護和增進企業利益的義務，有未盡職責的嚴重過失行為或者利用職務之便謀取私利的故意行為，使企業有形財產、無形財產遭受重大損害。所謂重大損失，企業需舉證證明其遭受了經濟損失，這個經濟損失需要企業來計算，然后企業還要有證據能夠證明這個經濟損失已經到了重大的境地。多少屬于重大損失，企業可以在合理的范圍內進行規定，企業沒有規定的，由司法機構來裁定。如果員工認為企業規定的不合理的，有權申請仲裁要求仲裁委或者法院對其合理性進行界定。

勞動法下的辭退之四：違法兼職員工的辭退

　　勞動法下辭退違法兼職的員工

　　辭退兼職的員工，限于以下兩種情形之一：第一，員工兼職的行為對完成本單位的工作任務造成嚴重影響;第二，員工兼職的行為，經企業提出，拒不改正的。

　　勞動法下的辭退之五：欺詐、脅迫企業訂立勞動合同員工的辭退

　　勞動法下辭退欺詐、脅迫企業訂立勞動合同的員工

　　法律未對“欺詐、脅迫的手段或者乘人之危”作出明確規定，建議企業在員工手冊或者規章制度中明確定義或者具體列舉“欺詐、脅迫的手段或者乘人之危”，以避免或者降低敗訴的法律風險。

勞動法下的辭退之六：被追究刑事責任員工的辭退

　　勞動法下辭退被追究刑事責任的員工

　　建議企業要搞清“被依法追究刑事責任”的概念，根據《關于貫徹執行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》第29條的規定，“被依法追究刑事責任”是作寬泛的解釋，包括：被人民檢察院免予起訴的、被人民法院判處刑罰的、被人民法院依據《刑法》第32條免予刑事處分的。企業對已經被依法追究刑事責任的員工應盡快作出是否解除其勞動合同的決定。若決定解除勞動合同，應及時將該決定書面通知員工。

　　律師提醒：符合以上一至六其中任何一種情形者，企業可以立即通知解除勞動合同，并無需向被辭退員工支付解除勞動合同經濟補償金。

勞動法下的辭退之七：對患病或者非因工負傷，在規定的醫療期滿后不能從事原工作，也不能從事企業另行安排的工作員工的辭退。

　　勞動法下對患病或者非因工負傷，在規定的醫療期滿后不能從事原工作，也不能從事企業另行安排的工作員工的辭退。

　　醫療期是指企業員工因患病或者非因工受傷停止工作治病休息并不得解除或者終止勞動合同的時限，而不是員工病傷治愈實際需要的醫療時間。醫療期一般為3-24個月，主要依據員工本人實際參加工作的年限和在本單位的工作年限等條件確定。企業應準確理解醫療期的含義，為患病的員工正確核算醫療期，切記，不能隨意在員工的醫療期未滿之前，解除勞動合同。此種情形辭退員工賦予企業更多的舉證責任，需提供證據證明員工在醫療期滿不能從事原工作，也不能從事另行安排的工作，還需提前30天書面通知員工本人，并按規定向員工支付解除勞動合同的經濟補償金，否則企業要承擔敗訴的法律風險。

勞動法下的辭退之八：對不能勝任工作，經過培訓或者調整工作崗位，仍不能勝任工作員工的辭退

　　勞動法下對不能勝任工作，經過培訓或者調整工作崗位，仍不能勝任工作員工的辭退